刑法１７７条３項の不同意性交等罪の故意 ～相手が１６歳以上と勘違いしていた場合でも不同意性交等罪は成立するのか～

刑法１７７条３項では、「十六歳未満の者に対し、性交等をした者（当該十六歳未満の者が十三歳以上である場合については、その者が生まれた日より五年以上前の日に生まれた者に限る。）も、第一項と同様とする。」と規定されています。
そのため、１３歳未満の者に対する性的行為ならびに１３歳以上１６歳未満の者に対する５年以上前に生まれた者による性的行為は、手段・状況・同意の有無に関わらず不同意性交等罪として処罰されます。

これは、立法者によれば、１３歳未満の者や１３歳以上１６歳未満の者は、行為の性的な意味を理解する能力（意味認識能力）や行為が自己に及ぼす影響を自律的に理解する能力（影響理解能力）等が不十分であることから、対等な関係がおよそありえない年齢差（５歳差以上）がある場合に、一律に有効な同意がなかったとされるためです。

１５歳と２０歳の者との間におよそ誠実な恋愛が成立しえないかは議論があるところですが、今回は故意に着目します。
１７７条３項の不同意性交等罪は行為の同意・不同意は関係ないものの、相手が性交同意年齢（刑法上１６歳以上）にあるかどうか・５歳差以上の年齢差があるかは構成要件要素であるため、故意の対象となります。

そのため、１５歳の者を１６歳と誤信して性交した者や、１３歳の者を１５歳と誤信して性交した１９歳の者には故意がないため１７７条３項の不同意性交等罪は成立しません。

しかし、現実問題として、１７７条３項の不同意性交等罪で捜査を受けている時に、ただ単に相手の年齢や年齢差を誤信していたと警察に供述するだけでは警察・検察は捜査をやめることはないでしょう。

警察・検察は客観的状況・証拠などから被疑者が事件当時、相手が１６歳未満の者であること、年齢差が５歳歳以上あることを認識していたことを立証しようとしてきます。

本来、刑事事件の立証責任は警察・検察にありますが、実際に１７７条３項の不同意性交等罪で故意がなかったと主張するためには、相手が虚偽の年齢を言ってきた、年齢を勘違いするのもやむを得ない状況であったことなどを示す客観的証拠が必要になってくると考えられます。